立豐創(chuàng)立于1995年，是一家經(jīng)湖北省司法廳批準成立的綜合性合伙制律師事務所
2020年10月29日18:30-21:00，“湖北省普通刑事犯罪檢察業(yè)務培訓班‘控辯審學’四人談”在國家檢察官學院湖北分院舉辦，湖北省法學會律師法學研究會會長、湖北省律協(xié)刑事法律專業(yè)委員會主任、湖北立豐律師事務所（以下簡稱“立豐所”）主任汪少鵬應邀作為四人談中的“辯”方嘉賓參與了此次會談。受邀參加“四人談”的其他三方嘉賓有:湖北省高級人民法院刑事審判第三庭庭長、全國審判業(yè)務專家、法學博士楊志斌，湖北省人民檢察院第一檢察部主任、全國檢察業(yè)務專家、法學博士趙慧，武漢大學法學院副院長、教授、博士生導師何榮功。來自全省檢察與法院系統(tǒng)的部分業(yè)務骨干、檢察官學院部分師資人員、立豐所等律所律師共150余人現(xiàn)場旁聽與學習。
第一部分 主旨演講環(huán)節(jié)
汪少鵬主任表示，相較于《刑法》其他條款注重懲罰性與打擊性，正當防衛(wèi)條款則是一種授權性與保護性條款。這種特殊制度在我國“79刑法”中確立以后，迄今已經(jīng)有四十年。與世界其他國家的正當防衛(wèi)條款相比較，我國的正當防衛(wèi)條款是比較先進的，但很遺憾的是，在這四十年間，尤其是“97刑法”修改以后，正當防衛(wèi)條款在實踐中成為了一個“沉睡條款”、“僵尸條款”。這一方面有司法理念問題，另一方面立法上也有不完善的地方。對司法機關而言，該條款存在“理解難、把握難、適用難”。從不同角度、不同立場上，對正當防衛(wèi)條款的理解可能存在一定差異，因此我們辯護律師的挑戰(zhàn)與辯護空間是并存的。今年兩高一部出臺的《正當防衛(wèi)司法解釋》，對正當防衛(wèi)的理念及司法實踐具有重大的指導意義，但依然有很多問題值得進一步深入研究與探討。
第二部分 提問與回答環(huán)節(jié)
本次會談，話題直擊正當防衛(wèi)制度的立法意圖、適用原則、認定標準、實務難點等問題。汪少鵬主任與其他會談嘉賓一起逐一回應了學員提問。汪少鵬主任主要解答了五個方面問題：
01 刑法上認定正當防衛(wèi)的案件，防衛(wèi)人在民事法律上是否負有賠償責任。 汪少鵬主任解答，若防衛(wèi)人的行為屬于正當防衛(wèi)，即便造成了侵害人的重大傷亡后果，在民事法律上也是不存在賠償責任的。民事賠償是以過錯責任為基礎，而正當防衛(wèi)是在防衛(wèi)人面對不法侵害時所行使的一種自我救濟的正當性權利，是不具備過錯責任的。
02 針對價值較小的財物行使防衛(wèi)權導致侵害人傷亡后果的，能否成立正當防衛(wèi)。 汪少鵬主任認為，受到侵害的財物價值大小與正當防衛(wèi)的判斷不具備必然的關聯(lián)。作為防衛(wèi)人，在其合法權益受到侵害時采取防衛(wèi)行為，不應簡單地將防衛(wèi)手段、財物價值與防衛(wèi)結果直接對應，應當結合案件的事實作出綜合評判。
03 正當防衛(wèi)造成侵害人重傷的，防衛(wèi)人是否產(chǎn)生救助義務。 汪少鵬主任解答，防衛(wèi)人行使防衛(wèi)權造成了侵害人的人身傷害，在特定情形下可能導致侵害人重傷、死亡的嚴重后果的，可能產(chǎn)生產(chǎn)生一定的救助義務。在判斷時應堅持“行為過當”與“結果過當”的統(tǒng)一，否則救助義務僅能理解為道德義務，而非法定義務。
04 正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)南薅仍谀睦?，如何作出準確界分。 汪少鵬主任認為，正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)南薅群茈y精準評判，這取決于案件本身的諸多因素以及法理、情理和時代背景等，不能一概而論，也難以通過頒布一部法律或司法解釋，就可以一勞永逸地解決司法實踐中的所有問題。他結合親身辦理的“巴東鄧玉嬌案”，從辯護律師視角談及了在此類案件中如何選擇辯護策略的問題。
05 防衛(wèi)人具備正當防衛(wèi)要件的證據(jù)應當由公訴人舉證還是防衛(wèi)人舉證。 汪少鵬主任指出，應當正確理解《刑事訴訟法》對控辯雙方舉證責任的分配，辯方（犯罪嫌疑人、被告人）在刑事訴訟中不負有舉證的義務，但其享有舉證證明無罪或罪輕的權利。公訴機關應當全面搜集和出示對犯罪嫌疑人、被告人有利以及不利的證據(jù)。
汪少鵬主任的解答獲得了在座嘉賓及學員的熱烈掌聲與一致好評。
第三部分 總結發(fā)言環(huán)節(jié)
汪少鵬主任指出，《刑法》規(guī)定的正當防衛(wèi)條款是一個特殊條款，其目的是保護公民合法權益、制止不法侵害，起到打擊犯罪、保護人權的功能。因此在正當防衛(wèi)條款的適用中，一定要正確理解立法的本意與初衷，對防衛(wèi)人采取寬容、保護的理念。最后，他呼吁司法機關對《刑法》第二十條關于正當防衛(wèi)規(guī)定的第一款（正當防衛(wèi)）要常態(tài)適用，第二款（防衛(wèi)過當）要謹慎適用，第三款（無限防衛(wèi)）要擴大適用。
撰稿：戚萌
編輯：熊敏
審核：汪少鵬
